Wat is een overgang van onderneming en wanneer is daar sprake van?
Als sprake is van een overgang van onderneming, gaan alle rechten en verplichtingen uit de arbeidsovereenkomst van de werknemer van rechtswege over van de vervreemder, op de verkrijger (artikel 7:663 BW). De vervreemder is in deze zin de oude werkgever, en de verkrijger is de nieuwe werkgever. Het aantal dienstjaren, de opbouw van vakantiedagen en vakantiegeld en bepaalde arbeidsvoorwaarden worden dus meegenomen naar de nieuwe werkgever. Van een overgang van onderneming is sprake wanneer conform artikel 7:662 BW sprake is van de volgende drie punten:
– er moet een economische eenheid zijn;
– er moet sprake zijn van een overgang vanwege een overeenkomst, fusie of splitsing; en,
– de voormelde economische eenheid moet zijn identiteit behouden.
Toelichting:
1. Een economische eenheid houdt in dat sprake moet zijn van ‘een geheel van georganiseerde middelen, bestemd om een economische activiteit uit te voeren’. Kort gezegd kan een economische eenheid bijvoorbeeld een afdeling zijn die in zijn geheel overgaat naar de andere onderneming. Ook als die afdeling bijvoorbeeld maar uit drie werknemers bestaat. Zolang de gehele afdeling (lees: economische eenheid) overgaat, is hieraan voldaan. Het betekent dus niet dat het hele bedrijf over moet gaan om te spreken van een overgang van onderneming.
2. Een overgang vanwege een overeenkomst, fusie of splitsing houdt in dat de onderneming, of een onderdeel daarvan, op basis van een overeenkomst wordt gefuseerd of gesplitst. Hier wordt in de praktijk al snel aan voldaan.
3. Dat de economische eenheid zijn identiteit moet behouden, betekent dat de identiteit voor en na de overgang hetzelfde moet blijven. Daarbij is ten eerste van belang of de overgedragen economische eenheid kapitaalintensief of arbeidsintensief is. Kapitaalintensief houdt in dat de nadruk ligt op bijvoorbeeld de machines die zijn overgegaan, terwijl arbeidsintensief doelt op het overgaan van bepaalde werknemers, bijvoorbeeld specialisten. Bij een kapitaalintensieve sector kan de economische identiteit worden behouden als de relevante machines ook mee overgaan. Bij een arbeidsintensieve sector wordt de economische identiteit dan behouden als de relevante werknemers worden overgenomen.
Of sprake is van een overgang van onderneming hangt dus af van meerdere omstandigheden, die alle moeten worden beoordeeld om tot een – daardoor casuïstische – afweging en conclusie.
